Jak wiadomo, na podstawie art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.
W myśl art. 7 ust. 2 ustawy o VAT (w brzmieniu ustalonym od 1 kwietnia 2011 r.) przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się również przekazanie nieodpłatnie przez podatnika towarów należących do jego przedsiębiorstwa, w szczególności:
1) przekazanie lub zużycie towarów na cele osobiste podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszenia,
2) wszelkie inne darowizny
- jeżeli podatnikowi przysługiwało, w całości lub w części, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przy nabyciu tych towarów.
Ta treść przepisu odpowiada art. 16 dyrektywy Rady 2006/112/WE z dnia 28 listopada 2006 r. w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej 2 (Dz. Urz. UE L 347 z 11.12.2006, str. 1, z późn. zm.), zgodnie z którym wykorzystanie przez podatnika towarów stanowiących część majątku jego przedsiębiorstwa do celów prywatnych podatnika lub jego pracowników, które przekazuje nieodpłatnie lub, w ujęciu ogólnym, które przeznacza do celów innych niż prowadzona przez niego działalność, gdy VAT od powyższych towarów lub ich części podlegał w całości lub w części odliczeniu, jest uznawane za odpłatną dostawę towarów.
Dlatego opodatkowaniu VAT podlega każde nieodpłatne przekazanie towarów należących do przedsiębiorstwa, przy nabyciu których podatnikowi przysługiwało odliczenie.
Taką interpretację potwierdza również orzecznictwo Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej, przykładowo w wyroku w sprawie C-48/97 Kuwait Petroleum Ltd. w pkt 22 Trybunał wskazał, że „z samego literalnego brzmienia art. 5 ust. 6 zdanie pierwsze szóstej dyrektywy (obecnie art. 16 zdanie pierwsze dyrektywy 2006/112/WE) jasno wynika, że przepis ten traktuje jako dostawę dokonaną za wynagrodzeniem, a zatem podlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT, nieodpłatne wydanie przez podatnika towarów należących do aktywów jego przedsiębiorstwa, w przypadku gdy podatek VAT z tytułu nabycia tych towarów podlegał odliczeniu, przy czym nie ma znaczenia, czy wydanie to zostało dokonane w celach związanych z prowadzonym przedsiębiorstwem”.
Polecamy: Faktura VAT od A do Z
Kalkulator odsetek podatkowych
Zdaniem Ministra Finansów w świetle tych przepisów nieodpłatne przekazanie infrastruktury drogowej na rzecz gminy musi być traktowane jako czynność podlegająca opodatkowaniu VAT, w sytuacji gdy przy nabyciu towarów użytych do jej budowy VAT podlegał odliczeniu.
Wyjątki od zasady powszechności opodatkowania VAT są zawarte w przepisach tytułu IX ww. dyrektywy Rady 2006/112/WE, który wskazuje, jakie czynności mogą podlegać zwolnieniu z opodatkowania VAT.
W katalogu tym czynność przekazania dróg dojazdowych przez deweloperów na rzecz gminy nie została wymieniona. W konsekwencji objęcie tych czynności zwolnieniem od opodatkowania, wbrew przepisom dyrektywy, stanowiłoby naruszenie zasady powszechności opodatkowania, a tym samym art. 1 ww. dyrektywy.
Źródło: Odpowiedź Ministra Finansów na interpelację poselską nr 21796/2011