Opodatkowanie należności przekazywanych za granicę z tytułu transakcji zabezpieczających

Czy do wypłaty oprocentowania transakcji typu swap na rzecz kontrahenta zagranicznego mają zastosowanie przepisy art. 21 ust. 1 pkt 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych oraz dotyczącego odsetek art. 11 odpowiedniej umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania, której stroną jest Rzeczpospolita Polska?

Podmioty zagraniczne, które na terytorium Polski uzyskują dochody m.in. z odsetek, płacą w Polsce podatek dochodowy, wynoszący 20% przychodu (art. 21 ust. 1 pkt 1 updop). Obowiązanym do potrącenia podatku jest podmiot polski dokonujący wypłaty takich należności (art. 26 ust. 1 updop). Płatnik powinien potrącić podatek uwzględniając również postanowienia umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania. Jednak należności wypłacane w związku z transakcjami typu swap nie powinny być traktowane jako „odsetki” w rozumieniu tych umów.

Wskazuje na to przygotowany przez Organizację Współpracy i Rozwoju (OECD) Komentarz do Modelowej konwencji w sprawie podatku od dochodu i majątku. W wyjaśnieniach do art. 11 ust. 3 stwierdzono, że definicja odsetek zawarta w pierwszym zdaniu ust. 3 nie ma zazwyczaj zastosowania do płatności dokonanych z tytułu pewnych rodzajów nietradycyjnych dokumentów finansowych, w których nie występuje pojęcie wierzytelności (np. odsetki od transakcji swapowych).

Również Ministerstwo Finansów w piśmie z 11 lipca 2000 r. (nr PB4/AK-802-364/45/00) zajęło stanowisko, że należności wypłacane między kontrahentami z różnych krajów z tytułu zawartej przez nich transakcji swap nie są odsetkami w rozumieniu przepisów umów o unikaniu podwójnego opodatkowania.

Do należności wynikających z umów swap nie będą miały zatem zastosowania przepisy art. 21 ust. 1 pkt 1 updop, a w konsekwencji nie ma obowiązku potrącania 20-procentowego podatku od tych należności. (o swapach zob. Międzynarodowy rynek finansowy jako źródło pozyskania kapitału, „ABC finansów”, dodatek do SFK 48/2004).

Patrycja Nowak

Podstawa prawna