Mniejszości udziałowcy nie mogą wymieniać udziałów i akcji bez PIT

Zgodnie z podanymi we wniosku o interpretację danymi 21 wspólników będących polskimi rezydentami podatkowymi posiada udziały cypryjskiej spółki – żaden z nich jednak nie jest udziałowcem większościowym. Wspólnikiem spółki cypryjskiej miała zostać spółka holdingowa. Planowane było przeprowadzenie transakcji, w wyniku której spółka holdingowa nabędzie od wspólników wszystkie posiadane przez nich udziału, w zamian natomiast otrzymają oni udziały w podwyższonym kapitale zakładowym spółki holdingowej. Brak byłoby zapłaty w gotówce. W ten sposób spółka holdingowa uzyskałaby większość głosów w spółce cypryjskiej.

Zdaniem wnioskodawcy, transakcja ta jest neutralna podatkowo na podstawie art. 24 ust. 8a i 8b ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych.

Początkowo Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie zgodził się ze stanowiskiem spółki (interpretacja indywidualna z 2 grudnia 2015 r. nr IPPB2/4511-960/15-4/PW).

Polecamy: Klauzula przeciw unikaniu opodatkowania – praktyczny poradnik

Pozytywną interpretację zmienił jednak 22 lutego 2016 r.minister finansów.

Jego zdaniem w przypadku wymiany udziałów między udziałowcami mniejszościowymi nie zostaną spełnione przesłanki pozwalające na wyłączenie ich wartości z przychodów. Jak uznał minister, przy określeniu warunków, na jakich wniesienie aportem udziałów (akcji) innej spółki uznaje się za wymianę udziałów, w ustawie wprowadzono określenie „wspólnika” w liczbie pojedynczej. Przepis ten wskazuje, że neutralna podatkowo wymiana udziałów ma miejsce w przypadku nabycia od pojedynczego wspólnika innej spółki udziałów (akcji) tej spółki, jeżeli w wyniku nabycia od tego wspólnika spółka nabywająca uzyska bezwzględną większość praw głosu w spółce, której udziały (akcje) są nabywane, albo posiadając bezwzględną większość praw głosu w innej spółce, zwiększa ilość udziałów (akcji) w tej spółce. W sytuacji, gdy czyni to wielu wspólników – o zadziałaniu wyłączeniu z przychodów nie może być mowy. Wspólnik powinien więc wykazać przychów z kapitałów pieniężnych.

Stanowisko to jest niekorzystne dla podatnika i niezgodne z linią orzeczniczą sądów administracyjnych. Ze względu na bardzo duże prawdopodobieństwo sporu, w przypadku wystąpienia możliwości wymiany udziałów (akcji) przez wspólników mniejszościowych, zalecamy kontakt z doradcą podatkowym w celu dokładnej analizy transakcji pod kątem podatkowym.

Źródło: interpretacja indywidualna Ministra Finansów z 22 lutego 2016 r. – nr DD9.8220.2.46.2016.KZU (jest to dokonana z urzędu zmiana interpretacji indywidualnej Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z 2 grudnia 2015 r. nr IPPB2/4511-960/15-4/PW).

Dorota Białas, doradca podatkowy, Associate Partner w Rödl & Partner Wrocław